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　　11月5日，國家市場監(jiān)管總局在杭州召開“規(guī)范網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營活動行政指導(dǎo)座談會”時指出，近期網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營活動中存在的突出問題，特別是網(wǎng)絡(luò)集中促銷活動中易發(fā)高發(fā)問題，并對規(guī)范網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營活動提出具體要求。

　　其中提到的突出問題之一平臺競爭加劇，“二選一”問題突出。總局強調(diào)，互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域 “二選一”“獨家交易”行為是《電子商務(wù)法》明確規(guī)定禁止的行為，同時也違反《反壟斷法》《反不正當(dāng)競爭法》等法律法規(guī)規(guī)定，既破壞了公平競爭秩序，又損害了消費者權(quán)益。

　　就在同一天，廣東格蘭仕生活電器商業(yè)有限公司對外宣布，已經(jīng)收到廣州知識產(chǎn)權(quán)法院的受理案件通知書。在今年年初，天貓要求格蘭仕“二選一”，格蘭仕拒絕下架其他網(wǎng)絡(luò)零售平臺后，天貓就開始對格蘭仕及其經(jīng)銷商正常經(jīng)營進(jìn)行不法干撓，為此，格蘭仕向廣州知識產(chǎn)權(quán)法院提起訴訟請求：天貓立即停止全部濫用市場支配地位的行為，公開賠禮道歉、消除影響，賠償損失。

　　格蘭仕作為銷售商，認(rèn)為“二選一”給品牌、商家?guī)聿豢晒懒康膿p失，更嚴(yán)重侵害消費者的自由選擇權(quán)和公平交易權(quán)。平臺執(zhí)意堅持“二選一”競爭方式最終損害產(chǎn)業(yè)參與者的利益，惡化中國整體公平競爭的營商環(huán)境。

　　就在上個月9日，京東訴天貓“二選一”濫用市場支配地位糾紛一案也有了新進(jìn)展。京東稱，2013年以來天貓不斷以各種手段實施對強迫商家進(jìn)行“二選一”。2015年雙十一期間，京東實名舉報直指阿里旗下天貓平臺要求商家進(jìn)行二選一。2017年的618大促期間，天貓要求部分商家不僅要退出參與京東平臺的促銷活動，還要關(guān)閉在京東的店鋪。

　　2017年，京東向北京市高級人民法院提起訴訟，主張阿里濫用市場支配力量實施“二選一”等行為，損害了正常的市場競爭秩序，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。天貓主張該案應(yīng)由浙江省高級人民法院審理。2017年，北京市高級人民法院一審駁回天貓管轄權(quán)異議，天貓不服上訴至最高人民法院。今年10月9日，最高人民法院二審認(rèn)定，北京市高級人民法院對此案有管轄權(quán)，駁回了阿里的管轄權(quán)異議。

　　可以看出，阿里現(xiàn)在面臨競爭對手以及商業(yè)客戶同時針對“二選一”的法律訴訟。但是，在5日舉行的會議上，阿里表示，“因為規(guī)模效應(yīng)，我們與優(yōu)秀商家合作，給消費者提供最優(yōu)的消費體驗、最低的價格，同時平臺向這些商家提供最好的流量資源，形成多方受益的格局。但總有一些競爭對手對這種獨家合作模式進(jìn)行惡意闡述，這是一種惡意炒作?！?/p>

　　我國現(xiàn)行法律對于二選一現(xiàn)象的限制主要涉及三部法律：《反壟斷法》、《電子商務(wù)法》和《反不正當(dāng)競爭法》。

　　今年1月1日起施行的《電子商務(wù)法》規(guī)定，“平臺經(jīng)營者不得利用服務(wù)協(xié)議、交易規(guī)則以及技術(shù)等手段，對平臺內(nèi)經(jīng)營者在平臺內(nèi)的交易、交易價格以及與其他經(jīng)營者的交易等進(jìn)行不合理限制或者附加不合理條件，或者向平臺內(nèi)經(jīng)營者收取不合理費用”。

　　“二選一”行為也構(gòu)成反不正當(dāng)競爭行為，新修訂的《反不正當(dāng)競爭法》刪除了與“二選一”直接相關(guān)的第六條與第十二條，由于第二條第二款“兜底條款”的存在，依然可以引用追究實施“二選一”行為的電商平臺企業(yè)的民事責(zé)任。

　　更直接的是，“二選一”行為違反了《反壟斷法》中的“限定交易”，這種“二選一”在中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)競爭中頻繁出現(xiàn)，就是因為市場老大為了打壓老二的競爭，濫用市場支配地位。

　　當(dāng)然，一些互聯(lián)網(wǎng)平臺并不是通過脅迫方式強制商家二選一，直接禁止入駐商家與這些平臺的競爭對手合作，而是通過一些優(yōu)惠政策吸引商家與其“自愿”簽訂排他協(xié)議。這種做法是為了避免違反《電子商務(wù)法》第三十五條有關(guān)禁止平臺限制商家與其他經(jīng)營者合作的規(guī)定。

　　但是，這種變形的手段無法逃避法律的制裁。在2016年11月16日，國家工商行政管理總局(現(xiàn)為國家市場監(jiān)督管理總局)對利樂集團(tuán)(簡稱利樂)有關(guān)企業(yè)濫用市場支配地位案件依法作出行政處罰。

　　起因是在2009-2013年期間，利樂在中國大陸液體食品紙基無菌包裝設(shè)備(簡稱設(shè)備)、紙基無菌包裝設(shè)備的技術(shù)服務(wù)(簡稱技術(shù)服務(wù))、紙基無菌包裝材料(簡稱包材)三個市場，均具有市場支配地位。在此期間，利樂憑借其在設(shè)備市場、技術(shù)服務(wù)市場的支配地位，在提供設(shè)備和技術(shù)服務(wù)過程中搭售包材;憑借其在包材市場的支配地位，通過限制原料紙供應(yīng)商與其競爭對手合作、限制原料紙供應(yīng)商使用有關(guān)技術(shù)信息,妨礙原料紙供應(yīng)商向其競爭對手提供原料紙;憑借其在包材市場的支配地位實施追溯性累計銷量折扣和個性化采購量目標(biāo)折扣等排除、限制競爭的忠誠折扣，妨礙包材市場的公平競爭。

　　工商總局認(rèn)定違反了《反壟斷法》的有關(guān)規(guī)定，構(gòu)成了該法第十七條第一款第(四)項、第(五)項和第(七)項規(guī)定的沒有正當(dāng)理由搭售、沒有正當(dāng)理由限定交易和其他濫用市場支配地位行為。在電商平臺競爭中，具有支配地位的平臺利用優(yōu)惠政策要求商家自愿簽訂排他性協(xié)議，屬于限制競爭的忠誠折扣。

　　事實上，在中國的法律體系當(dāng)中，有足夠的法律懲罰“二選一”現(xiàn)象，但是，“二選一”現(xiàn)象長期存在值得我們反思。中國正在構(gòu)建以法治為基礎(chǔ)的市場經(jīng)濟(jì)體系，創(chuàng)造公開公平公正的競爭環(huán)境，法治是最好的營商環(huán)境，“二選一”現(xiàn)象不應(yīng)該繼續(xù)存在。

      （張立偉）